分公司签的工程合同，总公司能当原告吗
分公司签的工程合同，总公司能当原告吗
本文为法律科普，内容来源于《民事审判指导与参考》。
基本案情
永州市建设委员会（简称永州建委）将一项大型土石方工程发包给“陕西省房屋建筑工程公司一公司”（简称陕建一公司）。双方签订了正式合同和补充协议，约定工程总概算约2000万元。陕建一公司组织机械进场施工后，因永州建委未能及时解决倒土场地、村民阻工等问题，工程多次停工，最终永州建委因城市规划调整决定停建该工程。
工程停工后，双方对已完成工程量进行了验收和决算。但永州建委仅支付了部分工程款，陕建一公司的总公司——陕西省房屋建筑工程公司（简称陕建公司）作为原告提起诉讼，要求永州建委支付剩余工程款及违约金。永州建委则提出，合同是陕建一公司签的，陕建一公司没有营业执照，不具备法人资格，陕建公司不能作为原告起诉。
争议焦点
永州建委认为：陕建一公司是陕建公司设立的分支机构，没有领取营业执照，史育汉没有以陕建公司的名义签合同，而是以不存在的“陕建一公司”名义承揽工程，所以陕建公司与本案无关，不能作为当事人。
陕建公司认为：承揽工程是永州市领导主动招商的结果，合同虽以陕建一公司名义签订，但陕建公司出具了法人委托书，授权史育汉代表公司全权负责，行为的法律后果应由陕建公司承担，陕建公司是合法当事人。
法院判决
最高人民法院二审认定：陕建一公司是陕建公司设立的不具备独立法人资格的分支机构，未领取营业执照，其签订的合同权利义务应由设立它的法人——陕建公司承担。陕建公司作为本案原告，主体适格。永州建委的上诉理由不能成立，维持原判。
律师分析
第一，分公司或分支机构没有独立法人资格，不能独立承担民事责任。它们签订的合同，法律后果由设立它们的总公司或法人单位承担。因此，当分公司签约后发生纠纷，总公司可以直接作为原告起诉，也可以被列为被告。
第二，本案中陕建公司出具了法人委托书，授权史育汉“全权负责联系工程项目任务及招标投标有关事宜”，这足以证明总公司对分公司签约行为的追认和授权，永州建委以“签约主体不对”为由拒付工程款，法院不予支持。
第三，实践中，很多建筑企业用分公司名义对外签约，一旦发生纠纷，发包方常以“分公司不是独立法人”为由抗辩。但根据法律规定，只要分公司是总公司设立的分支机构，其经营行为就视为总公司的行为，总公司应当承担相应责任。
王德林律师提示：
建筑企业在文山地区承接工程时，如果以分公司名义签约，建议同时取得总公司的书面授权委托书，并加盖总公司公章。这样既能明确责任主体，也能避免发包方以“签约主体不符”为由拖延付款。如果分公司没有领取营业执照，更应提前做好总公司授权手续，以免影响工程款追索。
王德林 律师
云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任
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