分公司签的施工合同，总公司能当原告吗
分公司签的施工合同，总公司能当原告吗
本文为法律科普，内容来源于《民事审判指导与参考》。
基本案情
1998年，永州市建设委员会与陕西省房屋建筑工程公司一分公司签订了潇湘广场土石方工程合同，工程总概算约2000万元。陕建一公司是陕西省房屋建筑工程公司设立的分支机构，没有独立法人资格，也没有领取营业执照。施工过程中，因永州建委未能及时解决倒土场地、村民阻工等问题，工程多次停工，最终永州建委决定停建该工程。
工程停建后，双方对已完成工程量进行了决算，但永州建委未付清全部工程款。陕建公司（总公司）作为原告起诉永州建委，要求支付工程款。永州建委则抗辩称，合同是陕建一公司签的，陕建一公司不具备法人资格，陕建公司不是合同当事人，无权起诉。
争议焦点
永州建委认为：史育汉没有以陕建公司的名义签合同，而是以不存在的陕建一公司名义承揽工程，陕建公司与本案无关，不能作为当事人。
陕建公司认为：合同虽以陕建一公司名义签，但陕建公司出具了法人委托书，行为的后果应由总公司承担，陕建公司是合法当事人。
法院判决
最高人民法院二审认定：陕建一公司是陕建公司设立的不具备独立法人资格的分支机构，其签订的合同法律后果应由总公司承担。陕建公司作为总公司，是本案适格原告，有权就工程款提起诉讼。
律师分析
第一，分公司不是独立法人，没有独立承担民事责任的能力。分公司签的合同，法律后果由总公司承担。所以总公司有权作为原告起诉，要求对方支付工程款。
第二，即使分公司没有领取营业执照，只要总公司出具了授权委托书，授权分公司负责人代表总公司签合同，合同对总公司就具有约束力。本案中陕建公司出具的法人委托书是关键证据。
第三，实践中，与分公司签合同的一方不能以"分公司不是独立法人"为由，拒绝向总公司付款。反过来，总公司也不能以"合同是分公司签的"为由，推卸付款责任。
王德林律师提示：
与分公司签合同时，建议要求对方提供总公司的授权委托书，并核实分公司是否领取营业执照。如果发生纠纷，可以直接起诉总公司。在文山地区，不少建筑企业以分公司名义承揽工程，建议在合同中明确约定总公司的连带责任。
王德林 律师
云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任
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